徐云弟與丫丫在老屋前

　　半歲女嬰性侵案被“輕判”背后

　　猥褻兒童罪刑罰“上限”已提高到15年 該案因發(fā)生在“舊刑法”適用期 被告人僅獲刑5年 女嬰父親近日準備提起申訴

　　該案因發(fā)生在“舊刑法”適用期

　　被告人僅獲刑5年 女嬰父親近日準備提起申訴

　　昨天，“福建半歲女嬰性侵案”的法定代理人徐云弟決定，準備向福建省高級法院遞交提請案件再審的申訴書，他的另一身份，是受害女嬰丫丫(化名)的父親。作為國內(nèi)性侵案件年齡最小的受害人，今年1月27日，6月大的丫丫被同宗男子徐浩伺機抱走性侵，造成處女膜破裂的輕傷二級傷害。

　　9月22日，福建南平市中院二審開庭后裁定，維持政和縣法院，以徐浩犯猥褻兒童罪，判處有期徒刑五年的一審判決。對被害人附帶民事部分提出的30萬元遷居費及50萬元后續(xù)康復(fù)費，仍予以駁回。11月1日實施的《刑法》九中，已將猥褻兒童罪的“上限”，提高到有期徒刑15年。丫丫案因發(fā)生在“舊刑法”適用期，“頂格”判決只有5年。徐云弟說，他想通過自己的努力，促進立法完善，讓它成為壓倒性侵兒童“輕判”的最后稻草。

　　徐云弟向記者指認徐浩的犯罪現(xiàn)場

　　初次口供謊稱是“意外”

　　徐云弟的家，離東平鎮(zhèn)范屯村口不遠，17個月的丫丫，望去與同齡嬰兒無異，但一抱就會發(fā)現(xiàn)輕得可憐?！八F(xiàn)在體重比標準值差二三斤，身高矮了約三公分。那事發(fā)生前，丫丫是全部達標的。”徐云弟滿臉心痛和愧疚。

　　徐云弟所稱的“那事”，就是今年1月27日丫丫的性侵遭遇。10個多月過去了，徐云弟仍感不堪回首。

　　“那天是農(nóng)歷臘八節(jié)，天氣分外晴朗。家里擺了十幾桌酒席，宴請100多位親朋。我和妻子2013年登記，但因她剛嫁來時語言不通，所以拖到后來‘補辦’婚禮?！毙煸频芨嬖V北京青年報記者，因為場面較大，很多親戚提前過來幫忙，其中便有25歲的徐浩。

　　“他與我算同宗族人，按輩分是我的第五代堂弟，也就是我女兒的堂叔。下午3點多鐘，我妻子要去送客，便把女兒交給姑姑看管，她還特意給丫丫換了新的紙尿褲。誰想到，女兒再回來時，聲音已經(jīng)哭啞，紙尿褲也不見了，下體還往外滲著血……”

　　原來，這期間女兒被徐浩抱走近一小時，回來便成這樣。

　　丫丫隨后就診的政和縣醫(yī)院病歷顯示：初步診斷：外陰損傷出血。

　　政和縣公安局《法醫(yī)學(xué)人體損傷程度鑒定書》顯示：“檢驗所見，處女膜6點方向裂傷，深達基底部，I度陰道撕裂傷。”

　　徐浩被警方傳喚后，將自己蓄意的施暴，描述成一次“意外”：“當時我正在把小女孩噓尿，她的背靠在我肚子上，我的左手抱著她的上身，右手抱著小女孩的右邊大腿處。當時小女孩的腳一直在動，我的右手無名指就伸到小女孩的陰道去了……”

　　政和縣法院一審刑事判決書認定，“被告人徐浩以尋求刺激或滿足性欲為目的，用手指插入女嬰陰道實施淫穢行為，并致被害人輕傷，其行為已構(gòu)成猥褻兒童罪，判處有期徒刑五年?！?/p>

　　為了準確把握案情，作為丫丫的援助律師，安徽潤天律師事務(wù)所余華坤律師，接手后兩次走訪犯罪現(xiàn)場。這對已是70歲高齡的她，并非易事。

　　北青報記者走訪時發(fā)現(xiàn)，徐浩從徐家院內(nèi)抱走丫丫后，直至犯罪目的地半山墓地，大約一二里地的路程。

　　徐云弟說，徐浩在上山過程中，至少遇到三撥村人，問他抱孩子干嗎去，他都一笑了之。雖然徐浩堅稱是在其間土路上作案，但余華坤經(jīng)走訪現(xiàn)場確認，他是在坡上墓地下手的。

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　　“那里既少有人跡，也便于居高觀察周圍?！彼耐茢啵谕彆r，得到了徐浩的招認。

　　5月21日，丫丫遭性侵案在政和縣法院一審開庭。開庭前夜，余華坤和來自湖南綱維律師事務(wù)所的援助律師李桂梅仍在研究案情。

　　“我發(fā)現(xiàn)，偵查案卷中徐浩的供述，在前后關(guān)鍵細節(jié)上有很大出入。當時的現(xiàn)場到底是怎樣的？徐浩出于一種什么樣的心態(tài)？如果能讓‘犯罪現(xiàn)場’再現(xiàn)，應(yīng)定有助厘清案情?！币粋€念頭突然出現(xiàn)在李桂梅的腦海。

　　當即，兩位女律師開始在政和縣城商業(yè)街尋覓。當一個身著紅格衣裙、眼睛溜圓的娃娃玩偶出現(xiàn)時，她們眼前一亮：這個忽閃著眼睛的娃娃，不僅和丫丫一樣可愛，最重要的，是個頭與事發(fā)時的丫丫無二。隨后，她們又買了案發(fā)時丫丫所穿同碼、同顏色的紙尿褲。

　　庭審時，當法警把身穿紙尿褲的娃娃遞向被告人時，他瞬間情緒失控：開始用雙手捶打頭部，以至于法警不得不給他戴上手銬。

　　在主審法官再三堅持下，崩潰了的被告人不得已草草把作案過程演示了一下。

　　庭審時的模擬娃娃

　　庭審模擬令嫌犯“崩潰”

　　“拖延”戰(zhàn)術(shù)沒能起作用

　　案件發(fā)生后的半年間，正趕上《刑法》九的修訂。

　　檢察機關(guān)提起公訴后，援助律師便尋找對策?！叭绻ㄢC兒童罪，根據(jù)《刑法》八的規(guī)定，最多判五年。因不存在‘聚眾’和‘在公共場所當眾’情節(jié)。”李桂梅說。

　　輿情顯示，該案經(jīng)媒體披露后，引發(fā)社會廣泛關(guān)注和討論。一家社交網(wǎng)站的話題“六個月女嬰遭強奸”，在5月21日(一審開庭日)12點的閱讀量為423.3萬，討論量為7300多條，到了9月22日(二審開庭日)，閱讀量激增為3425萬，討論量超過6.8萬條。

　　“我到公訴人處復(fù)印案卷材料時，檢察官說她剛接手這起案件時，在辦公室罵了兩天，甚至不能立即去提審被告人，怕自己控制不住情緒?！庇嗳A坤透露。

　　丫丫性侵案，以其受害人年齡之小、侵害后果之嚴重、侵害手段之殘忍，創(chuàng)下多項之最。按現(xiàn)行猥褻兒童罪量刑，5年刑罰，明顯與其犯罪性質(zhì)之惡、社會影響之大，不成正比。

　　如何能讓犯罪嫌疑人罪當其罰？

　　作為湖南省第十二屆婦代會代表，李桂梅開始通過婦聯(lián)系統(tǒng)逐級反映，并通過全國婦聯(lián)，向最高法通報此案。

　　全國婦聯(lián)在高度關(guān)注的同時，給了律師一些建議：一是尋找涉嫌強奸的證據(jù)，二是盡量“拖一拖”，等到《刑法》九出臺，它可能會破解量刑較輕困局。雖然她們清楚，依據(jù)《刑法》“從舊兼從輕原則”，重判會有障礙，但還是決定采用“拖延”戰(zhàn)術(shù)。

　　5月21日第一次開庭時，余華坤以涉案物證必須出示原件為由，“逼迫”法庭不得不休庭。6月30日第二次開庭時，她們又刻意“預(yù)制”了再次休庭的理由——丫丫的媽媽不通曉漢語，要求法庭提供柬語翻譯。

　　不過，這次“人為制造”休庭的計劃落空了，法院當庭便作出了宣判。

　　雖然丫丫個案沒能突破，但由此而起的立法推動卻不容小覷。一直致力推動《刑法》關(guān)于強奸罪和猥褻罪構(gòu)成要件修改的北京眾澤婦女法律咨詢服務(wù)中心，針對丫丫案遇到的法律瓶頸，第一時間在中國人大網(wǎng)上提交“修法”建議：在《刑法》九中，務(wù)必能在列舉的“聚眾”和“在公共場所當眾”這兩種加重處罰情節(jié)外，增加“或者具有其他惡劣情節(jié)的”兜底條款。這一建議后被新法采納。

　　賠償訴求未獲法院支持

　　9月23日，南平市中院的刑事附帶民事裁定書，在刑事和附帶民事部分，全部維持了一審原判。這意味著，除了被告人五年的刑期沒有改變外，受害人民事部分提起的30萬元遷居費及50萬元后續(xù)康復(fù)費，總計80萬元賠償訴求，因為沒有證據(jù)支持，沒有判得一分錢。

　　“分文沒有的民事賠償，讓我的家人很難接受，雖然我知道刑事部分已經(jīng)是‘頂格’判決?！毙煸频芊Q。

　　北青報記者走訪發(fā)現(xiàn)，徐云弟一家，至今仍然住在三四十年前的老房子，門口還是土坯搭成。而村內(nèi)很多人都蓋起了樓房。進入他的婚房，里面的陳設(shè)更為簡單，唯一的家具簡易衣柜還是表哥用剩的，“結(jié)婚時只添了床和電視。”徐云弟說。

　　因為家貧，徐云弟和哥哥多年來遲遲沒能娶親，后經(jīng)人介紹與媳婦成家時，已是35歲“高齡”。平日里，他靠種田和經(jīng)營茶園營生，插空種些山筍和板栗樹?！耙荒甑氖杖胍簿蛶兹f元，今年趕上板栗歉收，只能賺個兩三千元，而往年能有一萬多元的收入。”

　　屋漏偏逢連陰雨。妻子產(chǎn)后第四天，60多歲的老父親上山施肥，一腳踏空摔落，背上的農(nóng)藥壓塌了老人的脊椎，疊套的脊柱最終只能靠鋼板和鋼釘固定。兩萬多的手術(shù)費，花掉了全家一年的收入。

　　徐云弟向北青報記者坦承，事發(fā)后，他的姨父曾和徐浩家人談過賠償問題，因為數(shù)額問題沒有談攏。

　　“徐浩家最終只肯出到6萬元，并且要求我們不能報警。這和我們的想法有很大差距，我認為起碼得要10萬元?！毙煸频艿囊谈父嬖V北青報記者。

　　“我是不會要這筆賠償金的，即使對方給了，我也會堅持報警。否則我將來無法面對我女兒、無法給她交代。”徐云弟說他對自己的選擇，至今不后悔。

　　得知丫丫的案情后，全國律協(xié)未成年人保護委員會委員、湖北領(lǐng)匯律師事務(wù)所萬玨透露：全國律協(xié)未保委下設(shè)有“新起點——小額愛心資助項目”，會對家庭貧困、權(quán)利受到侵害卻無法得到實際賠償?shù)奈闯赡耆?，給予小額經(jīng)濟資助。

　　“雖然這筆錢的上限只有2000元，但它多少是對受害人及家人的一種慰藉?！庇嗳A坤律師說，他們正向有關(guān)方面申請，為丫丫家人爭取這筆救濟金。

　　1比7“隱案率”的背后

　　徐云弟說，當下他有兩塊“心病”如鯁在喉：一是盡快搬家，將全家遷到一個沒人認識的地方，“越遠越好”。二是要趕緊給丫丫改名。

　　“我準備明年出去打工，慢慢攢下錢，帶全家人離開這個地方?！毙煸频軋猿诌w居，絕非杞人憂天。北青報記者在村內(nèi)采訪的幾天內(nèi)，發(fā)現(xiàn)只要徐云弟一出現(xiàn)，三五成群或聊天或做工的人，會靜默停工，待他走過后，便指點議論。

　　“我無法想象丫丫懂事后，在這樣的環(huán)境中，怎樣生存。”徐云弟說。

　　明年春節(jié)，徐云弟的第二個孩子即將臨世，而到那時，他除了要面對自己一家四口的生計，還要擔(dān)負二老的贍養(yǎng)。

　　如此龐大的遷居計劃，很難想象徐云弟需掙夠多少錢才能完成。

　　北京眾澤婦女法律咨詢服務(wù)中心副主任呂孝權(quán)告訴北青報記者，來自中國公安大學(xué)對全國5800多名中小學(xué)生的一項調(diào)查顯示，未成年人性侵案件的“隱案率”已高達1比7。也就是說，1件“報官”的性侵案件背后，至少隱藏著7起未披露的性侵案件。

　　“這些被公開的部分，只是冰山一角。而這背后所暴露的，是對公權(quán)力維權(quán)的沒有信心?！眳涡?quán)認為。

　　“很多性侵受害人在選擇‘公開’后，遭到了來自各方的‘二次傷害’，加之現(xiàn)行法律對刑事被害人，沒有精神損害賠償，所以，借助公權(quán)救濟，往往最后一分錢得不到。有些人便干脆以‘私了’換‘實惠’。那么多的性侵案件，因錢財?shù)摹簟鴿撊胨?，這才是最可怕的?！崩罟鹈氛J為。

　　我國刑事案件受害人，不能得到精神損害賠償，或稱沒有精神撫慰金，已是學(xué)界呼吁多年的老話題。

　　2005年，廣西律師張樹國，在代理當?shù)匦W(xué)教師性侵女童案時，因為遭受性侵害的未成年人，依法既不能得到身體損害賠償，亦不能得到精神損害賠償，甚至提出“處女膜算物質(zhì)”，為每個性侵少女提起20萬元賠償?shù)脑V求。

　　最終，該案以當?shù)亟逃块T出面補償了結(jié)。

　　2013年10月23日，公、檢、法、司聯(lián)發(fā)的《關(guān)于依法懲治性侵害未成年人犯罪的意見》，雖然支持被害人的精神康復(fù)治療費，但因必須是“已經(jīng)發(fā)生”的，所以后續(xù)部分不能“預(yù)判”分文。

　　強奸罪能否與國際接軌

　　雖然猥褻兒童罪的最高刑期，已經(jīng)從《刑法》八的5年，增加到《刑法》九的15年，但在丫丫案的援助律師看來，現(xiàn)行的立法，自己跟自己縱向比是進步了，但與發(fā)達國家地區(qū)橫向比，仍差距很遠。

　　“我一直呼吁，能否借鑒發(fā)達國家和地區(qū)的立法經(jīng)驗，從立法源頭上加大對罪犯的懲罰力度，因為重判的同時，就是對兒童保護力度的加力。在一些國家和地區(qū)，徐浩的罪行可以按強奸罪論處，而在大陸，這項罪名可能面臨死刑而非猥褻罪的幾年、十幾年?！庇嗳A坤說。

　　“猥褻兒童罪和強奸罪都屬于性侵犯罪，區(qū)別在于，徐浩到底是用手指，還是用生殖器，對丫丫造成的傷害。而在很多國家和地區(qū)的立法中，這種區(qū)別不予考慮?！崩罟鹈芬舱f。

　　北青報記者查閱獲悉，世界衛(wèi)生組織2002年也將強奸定義為：“使用陰莖或其他部位或其他東西，經(jīng)武力逼迫或其他逼迫，穿入陰道或肛門，不管程度輕微與否?！辈⑶以趪H刑事法庭，已有相關(guān)判例。

　　也就是說，按此原則，不管徐浩用身體任何部位，只要他強行進入了丫丫的身體，就應(yīng)該以強奸罪論處。

　　實體以外，這起案件從偵查到審理過程中，暴露的程序紕漏及瑕疵，也令人深思。

　　徐云弟告訴北青報記者，庭審時，裝有女兒紙尿褲和染血秋褲的物證，只用兩個牛皮紙檔案袋裝著，一個用訂書釘潦草封著，一個干脆連訂書釘都沒有。

　　李桂梅也證實， 該案一審中，檢方出具的涉及被告人DNA鑒定的關(guān)鍵物證，竟然沒有封存記錄，既沒有封條，也沒有簽字。

　　“這就意味著，該物證最后由誰保管，中間經(jīng)過了誰之手都沒有任何記錄。因此，物證在整個流程中是否存在污染，就無從證實?！?/p>

　　徐云弟從1月28日凌晨報案后，直到他3月18日通過微博向社會發(fā)布案情，50天里警方竟沒有帶嫌疑人指認犯罪現(xiàn)場。而就在他公之于眾的第二個工作日，警方便完成了這一偵查流程，并在當天，將案件移交到檢察院審查起訴。

　　徐云弟告訴北青報記者，很多人認為他當初的選擇不明智，既沒能拿到錢，也沒有得到預(yù)想的刑罰結(jié)果，走錯了棋。

　　但他說，他將丫丫個案公之于眾，唯一想到的，就是能推動保護性侵兒童的立法，前進一步是一步。

　　徐云弟指著電腦中攝于1月29日的丫丫照片說：“你看看，這事發(fā)生后，對丫丫的傷害有多深?！碑嬅嬷?，半歲的丫丫，居然呈現(xiàn)出霜打似的憂愁，微蹙的眉宇間寫滿哀傷。

　　“作為一個父親，我能袖手不管嗎？”徐云弟說。