不久前，一篇題為《生不出“二孩”真煩惱代孕是否可放開》的文章引起了社會各界對代孕合法化的大討論。近日，國家衛(wèi)計委就代孕問題進行了明確回應(yīng)稱，“將繼續(xù)嚴(yán)厲打擊代孕這種違法違規(guī)行為”。

　　“代孕是否合法的爭議已經(jīng)并非首次，從目前來看，打擊的人群只限于醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)護人員，對代孕的雙方人員并沒有限制，也就是說，代孕的雙方當(dāng)事人并不違法。”中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心主任楊立新告訴《法制日報》記者。

　　楊立新認為，代孕對于保障自然人的生育權(quán)具有重要價值，建議采取適當(dāng)?shù)撵`活措施，在禁止代孕的原則下，采取適當(dāng)放開政策，當(dāng)然，這些都要有相應(yīng)的法律規(guī)定進行規(guī)范。

　　“法律在對適當(dāng)放開代孕范圍進行明確的同時，也應(yīng)當(dāng)明確嚴(yán)格的審批程序和監(jiān)管程序，以保障在代孕問題上的倫理秩序和社會道德，維護正常的社會秩序?！睏盍⑿抡f。

　　“代孕”之爭并非首次

　　近日，國家衛(wèi)計委新聞發(fā)言人毛群安在新聞發(fā)布會上表示：“我國原衛(wèi)生部頒布的《人類輔助生殖技術(shù)管理辦法》中嚴(yán)禁醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員實施任何形式的代孕技術(shù)?！?/p>

　　辦法第三條規(guī)定“禁止以任何形式買賣配子、合子、胚胎。醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員不得實施任何形式的代孕技術(shù)?！钡诙l規(guī)定，實施代孕技術(shù)的“由省、自治區(qū)、直轄市人民政府衛(wèi)生行政部門給予警告、3萬元以下罰款，并給予有關(guān)責(zé)任人行政處分；構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！?/p>

　　正如楊立新所言，此次關(guān)于代孕是否合法的爭議已非首次。

　　早在2015年提交審議的《人口與計劃生育法修正案(草案)》就曾提出“禁止買賣精子、卵子、受精卵和胚胎，禁止以任何形式實施代孕”。在全國人大常委會2015年12月23日對該草案的分組審議中，這一規(guī)定曾引起常委會組成人員的激烈討論。

　　有委員支持“禁止代孕”入法。全國人大農(nóng)業(yè)與農(nóng)村委員會副主任委員江帆表示，目前代孕存在的主要問題是一些沒有資質(zhì)的醫(yī)療機構(gòu)也在非法實施代孕，一些中介組織在“地下”非法采精、供精、采卵、供卵、組織代孕等。他希望將“禁止代孕”條款寫入法律，以打擊猖獗的黑色利益鏈條。

　　也有不少委員對草案提出異議?！安粦?yīng)剝奪不孕夫妻通過代孕技術(shù)獲得子女的權(quán)利，禁止代孕會讓‘失獨者’再受打擊。”全國人大代表孫曉梅在分組審議時表示，代孕關(guān)系到公民生育權(quán)，是否禁止需慎重考慮。

　　最終，草案表決稿刪除了“禁止代孕”的相關(guān)條款。

　　法無明文禁止代孕

　　“一部法律的制定是對已經(jīng)達成共識的問題作出明文規(guī)定，而對于有爭議的問題可以暫不涉及，這不僅可以提高法律出臺的效率，也是不讓有爭議的問題過于草率地寫入法律，以免產(chǎn)生更大的負面影響?！敝袊▽W(xué)會婚姻家庭法學(xué)研究會副會長李明舜說。

　　“目前確實沒有法律和法規(guī)層面的規(guī)范，原衛(wèi)生部的規(guī)定只是行政規(guī)章，不具有限制公民權(quán)利的效力，不能作為禁止代孕的法律依據(jù)。至于禁止醫(yī)院開展代孕服務(wù)的政策，則只能約束醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員的行為，不能依此規(guī)章限制公民行使權(quán)利。至于對代孕進行的集中整治行動，也只能是整治醫(yī)療機構(gòu)，并不在全國范圍內(nèi)具有約束力?！睏盍⑿抡f。

　　對此觀點，李明舜表示認同，他說，打擊代孕醫(yī)療機構(gòu)，是禁止代孕的其中一環(huán)，對代孕雙方當(dāng)事人進行的代孕行為也不能聽之任之?，F(xiàn)實生活中代孕雙方當(dāng)事人規(guī)避有關(guān)規(guī)定，例如選擇去其他國家和地區(qū)進行代孕等，對此類行為也要加以規(guī)制。

　　原則禁止可適當(dāng)放開

　　“顯然，完全放開代孕政策，使代孕在全國范圍內(nèi)大量展開應(yīng)用，會出現(xiàn)不少法律問題，不僅僅是親屬關(guān)系的認定不易處理，而且會出現(xiàn)大量非法、商業(yè)性的代孕，不法商人借此牟利，導(dǎo)致倫理混亂，孕母的人格尊嚴(yán)、社會公共秩序和善良風(fēng)俗受到損害?！睏盍⑿抡f。

　　楊立新指出，考慮到代孕人群的需求，對代孕完全禁止也行不通，因此，應(yīng)當(dāng)采取適當(dāng)?shù)撵`活措施，在禁止代孕的原則下，采取適當(dāng)放開政策，允許有迫切需求的家庭，能夠通過代孕而使血緣關(guān)系存續(xù)下去，也使民族的繁衍得到保障。

　　“綜合觀察我國學(xué)界對代孕問題的基本意見，就是原則禁止、適當(dāng)放開。這也是立法機關(guān)在審議計劃生育法修正案草案時，對是否規(guī)定禁止代孕條款所依據(jù)的基本思路?！睏盍⑿抡f。

　　對此，李明舜表示認同，他解釋說，禁止是原則，允許是例外，也就是說目前對于代孕行為一般應(yīng)當(dāng)禁止，法律不應(yīng)當(dāng)提倡或鼓勵代孕行為，對于有特殊情況確實需要進行代孕的，法律可以有例外規(guī)定，但同時要明確嚴(yán)格具體的條件。

　　有醫(yī)學(xué)專家表示，應(yīng)該對無子宮、子宮切除、反復(fù)宮腔粘連治療無效等患者適當(dāng)放開代孕。

　　“有的主張不適宜對單身人士和同性戀者放開代孕，事實上他們更有需求，只是目前不適宜開放而已?！睏盍⑿抡J為，鑒于親屬傳承的實際需求和社會的實際情況，對于代孕的適當(dāng)放開應(yīng)當(dāng)逐步進行，例如首先放開父母死亡遺留了受精卵或者冷凍胚胎其近親屬要求進行代孕的，因自然災(zāi)害喪失生育能力的以及不孕不育夫妻要求進行代孕的。對于單身人士以及同性戀者的代孕要求，可以暫不放開，在進行更深入的調(diào)查研究之后再根據(jù)實際情況適當(dāng)放開。

　　“不僅如此，對代孕在什么情況下合法、什么情況下違法，誰來監(jiān)督、誰來執(zhí)行等都應(yīng)作出詳細規(guī)定?！睂O曉梅指出。

　　楊立新認為，應(yīng)當(dāng)有相應(yīng)的法律規(guī)定，對代孕的適用范圍、程序等環(huán)節(jié)作出明確。

　　“代孕的批準(zhǔn)，應(yīng)當(dāng)由省一級人民政府授權(quán)的醫(yī)療機構(gòu)的醫(yī)學(xué)倫理委員會批準(zhǔn)，并報地市一級的人民政府主管部門備案。在有需求的家庭提出代孕申請之后，先由省一級人民政府授權(quán)的醫(yī)療機構(gòu)的醫(yī)學(xué)倫理委員會審查，是否符合代孕的條件、孕母是否自愿、是否存在違法的內(nèi)容等。符合條件的應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)予代孕，向地市一級的人民政府主管部門備案，并確定具體的醫(yī)院實施代孕醫(yī)療行為?！睏盍⑿抡f。

　　“各級地方人民政府的衛(wèi)生行政主管部門有權(quán)對代孕活動進行監(jiān)管，發(fā)現(xiàn)有違反規(guī)定或者違法的代孕行為，應(yīng)當(dāng)依法制止，保證代孕活動在法律準(zhǔn)許的范圍內(nèi)正常進行。”楊立新強調(diào)。　　□　本報記者蒲曉磊 □　本報見習(xí)記者 　朱 琳

　　需求量巨大催生非法代孕市場 專家稱 代孕野蠻生長暴露監(jiān)管空白

　　□　本報見習(xí)記者 　朱 　　　琳

　　□　本報記者 　　　　　　　　　蒲曉磊

　　從29歲到43歲，張芳(化名)自己都數(shù)不清多少次來到醫(yī)院，正常女性生孩子是懷胎十月，而她卻等了14年依舊未能如愿。

　　事實上，像張芳這樣的不孕不育人群不在少數(shù)。

　　近年來我國不孕不育夫婦逐年增加，中國人口協(xié)會公布的調(diào)查數(shù)據(jù)顯示，20多年前，我國育齡人群中不孕不育率僅為3%，到了2013年，我國不孕不育人數(shù)已超過了4000萬，約占育齡人口的12.5%。

　　中國法學(xué)會婚姻家庭法學(xué)研究會副會長李明舜在接受《法制日報》記者采訪時指出，育齡夫婦不孕不育已成為社會難題，代孕需求量增大是催生非法代孕市場的主因，其背后隱藏著巨大的利益鏈條，對此，應(yīng)有法律加以明確規(guī)范，并進行嚴(yán)厲打擊。

　　據(jù)統(tǒng)計，在世界范圍內(nèi)，每7對夫婦就有1對有生殖障礙，我國的不孕癥患者占已婚夫婦人數(shù)的10%以上。

　　“由于嚴(yán)重的空氣質(zhì)量惡化、嚴(yán)峻的食品安全形勢、高強度的工作壓力、疾病高發(fā)以及人身意外等原因，不孕不育夫婦在育齡夫婦中的比例逐年增高，已經(jīng)成為全球化的趨勢?！敝袊嗣翊髮W(xué)民商事法律科學(xué)研究中心主任楊立新說。

　　“再加上生殖知識普及不夠和反復(fù)流產(chǎn)等多種因素，導(dǎo)致育齡夫婦不孕不育的案例越來越多?！敝袊ù髮W(xué)醫(yī)藥法律與倫理研究中心主任劉鑫補充說。

　　在這樣的情況下，代孕市場因此而發(fā)展壯大。

　　對不孕不育群體的人類輔助生殖技術(shù)，目前主要有3種，即人工授精、體外受精—胚胎移植(試管嬰兒)和代孕，而對于很多子宮出問題的患者來說，前兩者無法實現(xiàn)，代孕是唯一能擁有自己孩子的辦法。

　　記者了解到，不少網(wǎng)站貼出的代孕價格都不菲，多則上百萬元少的也要三四十萬元，中介有巨大的利潤空間，代孕的女性還可以進行挑選，甚至對于胎兒的性別都可以選擇，只需多交錢。

　　經(jīng)過十余年的地下發(fā)展，服務(wù)流程化的代孕產(chǎn)業(yè)愈發(fā)成熟。從委托夫妻面談簽約到此后待產(chǎn)、為客戶辦理出生證明，代孕機構(gòu)全部包辦，甚至已經(jīng)形成國內(nèi)外一條龍服務(wù)。

　　但在專家看來，這種黑色利益下的產(chǎn)業(yè)鏈存在巨大的安全隱患。

　　“代孕機構(gòu)內(nèi)部制定的管理辦法及與雇主簽訂的合同并不受法律保護，不論是醫(yī)療衛(wèi)生條件還是人身權(quán)利都無法保障，導(dǎo)致代孕女性和公司、雇主和公司之間糾紛不斷?！眲Ⅵ握f。

　　“這暴露了有關(guān)部門監(jiān)管的空白，應(yīng)對醫(yī)療機構(gòu)擅自非法提供代孕技術(shù)進行懲罰，追究代孕中介的法律責(zé)任，讓代孕不再野蠻生長?！崩蠲魉凑f，非法代孕屢禁不絕，需要在法律上加以規(guī)范，這也是必然趨勢。

　　楊立新：界定代孕概念減少法律爭議

　　□　本報見習(xí)記者 　朱 　　　琳

　　□　本報記者 　　蒲曉磊

　　代孕涉及出生孩子與代孕雙方當(dāng)事人親子關(guān)系的法律認定，這是代孕的核心問題，如果不將這個問題解決好，不但立法難以成行，將來還可能面臨諸多法律糾紛，代孕技術(shù)也很難繼續(xù)發(fā)展下去。

　　對此，中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心主任楊立新在接受《法制日報》記者采訪時作出了解析。

　　楊立新認為，首先要嚴(yán)格界定代孕的概念。代孕原本是一個醫(yī)學(xué)概念，是指將受精卵子或者胚胎植入代孕母親的子宮，由孕母替他人完成孕育子女的過程。

　　“概而言之，代孕是指這個技術(shù)和這個過程。在法律上確定代孕的概念，是一個親屬法律行為，即委托方將具有合法夫妻關(guān)系雙方的精子和卵子或者至少一方的精子或者卵子在體外受精，成為合子或者胚胎后，與代孕母親雙方合意，將受精卵或胚胎植入孕母體內(nèi)，由孕母孕育該子女，該子女與孕母不發(fā)生親屬關(guān)系的親屬法律行為。”楊立新解釋說。

　　楊立新強調(diào)，符合法律規(guī)定的代孕行為，必須是植入孕母身體的合子、胚胎與孕母之間沒有任何血緣關(guān)系，即卵子不能是孕母所提供，孕母僅僅是用自己的子宮和身體為委托人孕育子女。用孕母的卵子，不論是體外受精還是通過性行為而體內(nèi)受精，所孕育的子女都不是代孕，都不發(fā)生代孕的法律后果。

　　“在代孕的親屬法律行為中，雙方應(yīng)當(dāng)約定相關(guān)事宜，包括今后親屬關(guān)系的認定等，都須有明確約定。在適當(dāng)放開代孕之后，政府有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)制定有關(guān)代孕的標(biāo)準(zhǔn)化合同文本，規(guī)范這種親屬法律行為，且須進行公證，在最大限度內(nèi)防止發(fā)生法律爭議?！睏盍⑿抡f。

　　楊立新指出，代孕的法律后果是，孕母與其所孕育、生產(chǎn)的子女不存在親屬關(guān)系，即不存在生理學(xué)、倫理學(xué)意義上的親屬關(guān)系，也不產(chǎn)生法律意義上的親屬關(guān)系。孕母孕育、生產(chǎn)的子女，與其在法律意義上的父和母為婚生子女，產(chǎn)生父母子女關(guān)系。

　　“孕母一旦違反代孕協(xié)議而主張自己為代孕子女生母的屬于違約行為，法律不予支持。生母和生父違反代孕協(xié)議，否認與代孕子女的親屬關(guān)系的，無論其是否為生理學(xué)意義上的父或者母，都不能否定其法律意義上的父或者母的地位，并存在法律規(guī)定的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，即對代孕子女負有義務(wù)?！睏盍⑿抡f。

　　各國對代孕立法態(tài)度不一

　　□　本報記者 　　　蒲曉磊

　　□　本報見習(xí)記者 　朱 　　　琳

　　“生孩子難”困擾著很多家庭，許多夫妻無奈之下不得不考慮通過輔助生殖技術(shù)繁育后代，但輔助生殖技術(shù)的應(yīng)用在我國受到嚴(yán)格限制。于是，越來越多的人開始考慮遠赴海外尋求代孕，來完成為人父母的夢想。

　　今年41歲的李梅(化名)去年年初才有了自己的孩子，她告訴記者，這個孩子是去美國加利福尼亞州通過代孕得來的。

　　“加州的代孕法律較為完善，他們分別給我們及代母指定了律師，并有一個公證人，光合同就有60多頁?！崩蠲氛f，加州在代孕操作和代母挑選上也十分嚴(yán)格，可以避免法律糾紛、技術(shù)不成熟、服務(wù)不到位。比如，每位代孕者在代孕前必須接受心理評估、性格測試和傳染病檢查等。

　　對于跨境代孕，中國政法大學(xué)醫(yī)藥法律與倫理研究中心主任劉鑫認為，我國衛(wèi)生部門出臺的部門規(guī)章，只對管轄范圍內(nèi)的事務(wù)有約束力，也就是醫(yī)療機構(gòu)和醫(yī)務(wù)人員，對于代孕雙方當(dāng)事人沒有約束力，這就出現(xiàn)了在我國行不通的路子在國外可以實現(xiàn)。

　　“因此，他們只要了解并遵守代孕國家的法律規(guī)定，通過跨境醫(yī)療就可以進行。目前，很多國家都有跨境醫(yī)療的合作項目，這已經(jīng)不再是難題?！眲Ⅵ握f。

　　中國法學(xué)會婚姻家庭法學(xué)研究會副會長李明舜指出，代孕行為已成為各國都無法忽視的社會現(xiàn)象。現(xiàn)代醫(yī)學(xué)技術(shù)給生育困難群體帶來了希望，目前全球都存在潛在的代孕需求，如何正視這個現(xiàn)象，不同國家會有自己不同的選擇。

　　目前禁止代孕的國家占多數(shù)，特別是歐洲的主要國家，如法國、德國、意大利、瑞士、西班牙等國都立法禁止代孕行為。

　　在法國，1991年最高法院根據(jù)“人體不能隨意支配”原則，頒布了禁止代孕的條例，并在1994年通過了生命倫理法律，全面禁止代孕，組織、策劃代孕的協(xié)會或醫(yī)生將面臨3年監(jiān)禁和4.5萬歐元的罰款。

　　德國是嚴(yán)格禁止代孕的國家，在此之前德國對代孕行為并沒有進行相關(guān)立法，直到1989年，才對《收養(yǎng)介紹法》進行了修訂，增加了禁止中介參與代孕的規(guī)定。

　　當(dāng)然，允許代孕的國家也為數(shù)不少，如希臘、英國、美國、俄羅斯、澳大利亞等國都允許代孕，與之對應(yīng)的是這些國家對代孕也設(shè)置了各種法律門檻。

　　英國是世界上最早開始研究代孕立法的國家，可謂開了代孕的先河。英國最早禁止一切營利和非營利的代孕行為，但在1985年，英國首例代孕嬰兒案引發(fā)不小爭議，從此，英國允許非商業(yè)化代孕行為，英國關(guān)于代孕的立法主要包括1985年的《代孕協(xié)議法》、1990年的《人工授精與胚胎法案》和2009年的《人工授精與胚胎學(xué)法》。

　　中國人民大學(xué)民商事法律科學(xué)研究中心主任楊立新指出，各國立法正在出現(xiàn)由全面禁止代孕向有限度地合法化轉(zhuǎn)變的趨勢，我國立法在這個問題上沒有必要作出禁止代孕的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)遵從民意，更好地保護公民的權(quán)利。

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