“每月可以歇一兩天‘月經(jīng)假’，真是我們痛經(jīng)女人的福利?！甭犝f《山東省女職工勞動保護辦法》正在公開征求意見，青島益元茶業(yè)有限公司的女職工李文碩(化名)欣喜萬分。但是，一想到請月經(jīng)假需醫(yī)院開具病假條，一個小姑娘要找男領(lǐng)導(dǎo)請“月經(jīng)假”，還擔心領(lǐng)導(dǎo)嫌她嬌氣事多，李文碩高興之情打了折扣。

　　《法制日報》記者了解到，從國家層面到各省市區(qū)，規(guī)定女職工可以享受月經(jīng)假、哺乳假的早已有之，不在少數(shù)，但這些規(guī)定運行起來卻面臨知曉率低、擔心泄露隱私、開病假條手續(xù)繁瑣、擔心單位領(lǐng)導(dǎo)有意見等現(xiàn)狀，“女工月經(jīng)法”實至名歸尚需制度配套扶持。

　　山東強化女職工權(quán)益保護

　　近日，山東省政府法制辦就《山東省女職工勞動保護辦法》公開征求意見，引起了社會高度關(guān)注，很多新聞媒體紛紛報道轉(zhuǎn)載。

　　《辦法》稱，為了保護女職工在勞動中的安全與健康，維護女職工合法權(quán)益，根據(jù)《中華人民共和國勞動法》《女職工勞動保護特別規(guī)定》等法律、法規(guī)，結(jié)合山東本省實際，制定本辦法。

　　“月經(jīng)入假”是《辦法》的最大亮點，其規(guī)定用人單位應(yīng)當給予經(jīng)期女職工下列保護:(一)不安排國家規(guī)定的經(jīng)期禁忌從事的勞動；(二)女職工長久站立、行走勞動的，適當安排其工間休息；(三)女職工經(jīng)醫(yī)療機構(gòu)診斷證明痛經(jīng)或者月經(jīng)過多，申請休息的，給予其病假1至2天。

　　《辦法》對懷孕、流產(chǎn)及哺乳期婦女也賦予了不少紅利:女職工懷孕不滿12周并且妊娠反應(yīng)劇烈的，在勞動時間內(nèi)安排其一定的休息時間；女職工懷孕28周以上的，每天安排其工間休息1小時，并計入勞動時間。女職工懷孕不滿10周流產(chǎn)的，給予15天產(chǎn)假；懷孕滿10周不滿16周流產(chǎn)的，給予30天產(chǎn)假；懷孕16周以上流產(chǎn)的，給予42天產(chǎn)假。女職工哺乳未滿1周歲嬰兒的，用人單位不得安排其從事哺乳期禁忌的勞動，不得延長其勞動時間或者安排其夜班勞動。用人單位應(yīng)當在每天的勞動時間內(nèi)為哺乳期女職工安排1小時哺乳時間；女職工生育多胞胎的，每多哺乳1個嬰兒每天增加1小時哺乳時間。女職工每天的哺乳時間可以一次或者兩次使用，哺乳時間不包括哺乳往返路途時間?！掇k法》還規(guī)定:符合法律、法規(guī)規(guī)定生育子女的夫妻，增加女職工產(chǎn)假60天，給予男方護理假7天。

　　對用人單位違反經(jīng)期、孕期、哺乳期等規(guī)定的，《辦法》的懲罰也很嚴厲，由縣級以上人力資源和社會保障行政部門責令限期改正，逾期不改正的，處2000元以上20000元以下的罰款。

　　月經(jīng)期間勞動保護由來已久

　　中共江蘇省委黨校決策咨詢研究中心教授錢一舟解釋了女職工月經(jīng)期需要保護的立法生理學基礎(chǔ)及其需要重點維護關(guān)懷的常識:月經(jīng)期，又稱女性生理周期，是發(fā)生在成熟育齡女性身上的一個生理循環(huán)周期，一般每隔一個月左右，女性子宮內(nèi)膜會發(fā)生周期性陰道排血或子宮出血現(xiàn)象的周期性變化。此時女性免疫力低，易感染疾病，過勞或環(huán)境處置不當狀況易產(chǎn)生痛經(jīng)、經(jīng)血排血異常等經(jīng)期疾病，還會伴生如嘔吐腹瀉、胸悶煩躁等身心疾癥，嚴重者會造成女性生理功能紊亂，甚至不孕不育、罹患婦科重癥。

　　“‘月經(jīng)假’并非山東省首創(chuàng)?！卞X一舟認為，我國在勞動法立法通過前，女性月經(jīng)問題是女職工勞動權(quán)利維護工作的一項重要內(nèi)容，如呼和浩特市1957年就有專項檢查“保護女職工暫行辦法”執(zhí)行情況；上海市于1988年成立女職工勞動保護委員會，工作職能有對女職工的月經(jīng)期進行保護的專項條例；1988年勞動部等就提出要求全國認真貫徹執(zhí)行《女職工勞動保護規(guī)定》。1993年，由原衛(wèi)生部、勞動部、人事部、中華全國總工會、中華全國婦聯(lián)聯(lián)合頒布了經(jīng)醫(yī)療、婦幼保健機構(gòu)診斷后的女工和重度痛經(jīng)、月經(jīng)工人的醫(yī)療保健規(guī)定，規(guī)定月經(jīng)期間可適當給予一至兩天假期。許多這方面的實踐工作案例為1994年勞動法的確立提供了立法依據(jù)。

　　“目前，休痛經(jīng)假條件各地有差異，但是大多數(shù)都被限制在野外或寒冷的工作和艱苦的勞動中，如1989年頒布的《江西省女工勞動保護實施辦法》以及2005年經(jīng)省政府法令修改的《辦法》明確規(guī)定:從事低溫、冷水、田間運動、建設(shè)和經(jīng)營的女工。在月經(jīng)期間，超過第一水平(包括第一水平)和超過第三水平(包括第三水平)的體力勞動強度，應(yīng)當給予休假兩到三天，勞動定額相應(yīng)減少，不影響各類獎勵和考核。而從事一般普通工作的女性如果想要享受假期，就必須提供醫(yī)療護理的證明?！鼻鄭u科技大學法學院副教授、碩士研究生導(dǎo)師、公共政策研究中心主任宋敏介紹。

　　錢一舟認為，這次山東省依據(jù)女職工生理期提出“月經(jīng)假”，與女職工勞動保護法規(guī)條例中已經(jīng)規(guī)定運行的“懷孕期、生育期、哺乳期”有法律保護的福利制度，共同構(gòu)成女職工勞動過程中“四大特殊需求”的法律權(quán)利保護體系下的福利制度，從這一角度看，“月經(jīng)假”的提出實施是女職工勞動保護權(quán)利法律規(guī)定方面的制度完善?！八钠凇睓?quán)利的配賦作為完整的女職工勞動保護的福利制度體系將對影響女性就業(yè)執(zhí)業(yè)的問題因素進行法律干預(yù)，這是對女職工勞動保護進行法律權(quán)利的確認。

　　實際運行情況不盡如人意

　　“各地的立法初衷毋庸置疑，與國家部門規(guī)章規(guī)定精神一致，對進一步保護女職工的合法權(quán)益也具有一定意義，但在運行過程中卻不盡如人意?！彼蚊粽J為。

　　她介紹，盡管江西通過立法方式規(guī)定了“月經(jīng)假”，但據(jù)調(diào)查顯示，當時參與調(diào)查的40名女性中，大約一半都不知道在江西工作有“月經(jīng)假”，30多人從未用“痛經(jīng)”這個理由請過假，痛經(jīng)的女職工只能默默忍受痛苦。在2008年和2011年的全國“兩會”上，全國政協(xié)委員張曉梅提出“女性月經(jīng)休假”的建議，是從女性這一群體生理上和身體屬性的特殊性出發(fā)，且考慮其承擔的社會職能，而需要在法律法規(guī)中給予特殊保護。

　　一則“女員工被迫去廁所脫衣服檢查是否來月經(jīng)”的新聞前期被廣為傳播。小周在杭州一家培訓(xùn)機構(gòu)上班，作為福利，公司規(guī)定女職工經(jīng)期不舒服可以請“姨媽假”。3月29日，小周請了假，然而第二天上班時，行政負責人對小周存疑要求現(xiàn)場“求證”，小周被要求去廁所脫衣“驗明正身”。結(jié)果，行政人員認為小周的分泌物不屬于經(jīng)期癥狀，說小周1月份“月經(jīng)假”休的是8號，但3月份的這次卻休在了28號，不合常理，雙方鬧得很不愉快。

　　“法律的生命在于實施，立法作為法律實施的前提，在法治國家建設(shè)中需要堅持科學立法?？茖W立法不僅是技術(shù)層面，還有應(yīng)用層面，從內(nèi)容到執(zhí)行需要科學全覆蓋?！彼蚊舴治?，僅就實施應(yīng)用而言，“月經(jīng)假”存在可操作性不強、立法無法“活”起來等問題:首先，按各地“辦法”規(guī)定，女性職工要休“月經(jīng)假”，首先要到醫(yī)院開假條，這就相應(yīng)增加了女性的休假成本。一方面，疼痛是一種主觀感覺，是醫(yī)學問題，更是個人問題，現(xiàn)在無論是醫(yī)學上還是法律上均沒有辦法用一種定量或定性的標準來加以衡量和認定，且不同的人對疼痛的感覺也不相同；另一方面，許多女性認為月經(jīng)乃屬個人隱私，并不愿意告訴其他人，即便是愿意告訴別人，去醫(yī)院開證明也需要在工作時間進行，很大的可能性是請了一上午假去醫(yī)院就是為了開為期一天或兩天的假條，即使開出了假條，大半天也過去了，而且有可能開完假條后不疼了。

　　其次，增加了用人單位的成本。表面上看“月經(jīng)假”是為了保護女性權(quán)益，但法規(guī)一旦通過，實踐中如何操作也是大問題。僅就用人單位而言，任何一個單位在女性職工身體不適時都會采取一定的人性化處理方式，如暫停工作休息一會等。但是如果以立法確認下來，企業(yè)就必須執(zhí)行，不執(zhí)行就是違法，這顯然增加了單位不愿意招收女職工的可能性。因為招了女性，不準假就涉嫌違法；可是一旦準假，每月、每天甚至每時都可能有女職工請假，尤其是女職工較多的單位，工作如何開展對單位而言是相當大的挑戰(zhàn)。另外，“月經(jīng)假”還可能遇到許多人不知道“月經(jīng)假”的存在、許多人不會請也不愿意請“月經(jīng)假”以及女性可能利用假期“投機”等。

　　錢一舟也認為，看一個制度的具體執(zhí)行效能，需要放到一個具體的場域和執(zhí)行條件來看待。“月經(jīng)假”指向的是兩個方面人群的權(quán)利保護:一是女職工在特殊工種和特殊勞動環(huán)境、一定勞動負荷程度中是否享有“月經(jīng)假”的權(quán)利，其主要為勞動執(zhí)法、勞動爭議、勞動仲裁提供法律度量依據(jù)。二是女職工在一般勞動崗位中作為“病癥”的特殊需要，由于病假原因的個人隱私性和醫(yī)院證明的規(guī)范性，女職工即使有這方面的實際需求和福利獲得，一般不會對外宣傳。因此，我們常常觀測到的可能享受這一權(quán)利人數(shù)比實際已經(jīng)獲得這一權(quán)利保護的人數(shù)要少。

　　記者在煙臺、濰坊等地詢問了幾個單位的女職工，有些人表示沒聽說過，有些人表示看過類似新聞，但從沒嘗試要去請假，只有少數(shù)人表示等山東省“月經(jīng)假”法規(guī)通過了，自己也會請假嘗鮮。

　　順暢實施尚需制度配套

　　宋敏認為，通過立法來平衡勞資雙方的關(guān)系，保護女性特殊群體的權(quán)益，不僅是我國也是國際上關(guān)注的問題。如何在有效保護特殊群體的權(quán)益同時又不損害其他群體的利益，尤其是不能只讓企業(yè)承擔社會責任卻無法獲得對等的利益值得思考。

　　她稱，關(guān)于“月經(jīng)假”這樣的規(guī)定是否應(yīng)納入法規(guī)、在實踐中如何實施，不僅是法律界的事情，還應(yīng)進一步廣泛征求意見，尤其是女職工、醫(yī)生、用人單位意見，要充分論證，并建議由第三方進行立法前的詳細評估，包括設(shè)立“月經(jīng)假”的實際意義和可行性，相關(guān)配套措施，例如約束女性濫用假期的規(guī)定、單位不執(zhí)行情況下的罰則等；相關(guān)的傾斜政策，如對因為同意給予女職工“月經(jīng)假”的單位可能產(chǎn)生的損失如何進行補償、是否可以對用人單位進行稅收減免等以提高單位積極性等。通過協(xié)調(diào)各方利益，達到各方相對平衡，才是真正的科學立法，才能為公正司法提供堅實的基礎(chǔ)。

　　“立法初衷是好的，但操作起來可能會有一些問題?！北本┦猩鐣茖W院研究員、博士后導(dǎo)師繆青認為，每個女性例假時長不一樣，有3到5天的，有7到10天的不等。例假間隔時間也從20多天到40多天不等，有的甚至月經(jīng)不調(diào)。所以，如何使不同經(jīng)期的女性感受到公平正義?若請“月經(jīng)假”還需要單位專門人員進行檢查復(fù)查嗎?如何讓女職工既享有福利又防止搭便車?如果女工請“月經(jīng)假”需要財政支持，政府的財源在哪?“好事多磨，要變成可執(zhí)行條款，需要諸多平衡?！笨娗嘟ㄗh。

　　“日本職工休假方面的規(guī)定也許是他山之石，他們規(guī)定女職工是否帶薪休假，是公司自己的規(guī)定；防止婦女通過法律獲得不正當?shù)氖杖牖蛘呒倨?；對于積極消除男女性別不平等的公司，政府采取一系列獎勵措施?！彼蚊粽f。（記者 孫安清）

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